По какой ставке удерживать налог на репатриацию дохода в Украине в связи с выплатой процентов – в редакции Конвенции между Украиной и Кипром до 2020 года (поскольку проценты были начислены до 2020 года) или в редакции после 2020 года? 1 января 2020 году вступил в силу Протокол к Конвенции между Украиной и Кипром, который увеличил ставки налога на репатриацию с 2 до 5%. Давайте разбираться.
Для ответа на вопрос необходимо вспомнить, что, согласно пп. 141.4.2 Налогового кодекса Украины (далее – НКУ), обязанность по уплате налога на репатриацию дохода возникает в момент выплаты резидентом в пользу нерезидента соответствующего дохода (в этом случае процентов), а не в момент его начисления. Также, в соответствии с Протоколом к Конвенции, он начинает применяться к налогам у источника сумм, которые выплачены, в частности, после 1 января календарного года, следующего за днем вступления в силу Протокола. Момент начисления важен для отражения соответствующих платежей в составе налоговых расходов, но не для целей налога на репатриацию.
Учитывая изложенное, поскольку дата вступления в силу Протокола для Украины 28.11.2019 г., а, согласно условиям запроса, проценты выплачиваются в 2020 году, к таким процентам необходимо применять правила Конвенции в редакции Протокола. То есть ставка налога на репатриацию дохода составит 5%. Фактически об этом сообщили налоговики в письме № 1672.
Также заметим, что это справедливо и в отношении других видов доходов, предусмотренных Протоколом, в частности, дивидендов и налога на прирост капитала (прежде всего выплаты за ценные бумаги, корпоративные права). К тому же для налога на прирост капитала вступление в силу Протокола было слишком болезненным, поскольку такие платежи в пользу резидентов Кипра за ценные бумаги и корпоративные права нуждаются в обложении налогом на репатриацию дохода в Украине в размере 15% (до вступления в силу Протокола такие платежи не облагались в Украине этим налогом).
Сниженная ставка налога на репатриацию дохода, предусмотренная Конвенцией (даже если она была повышена Протоколом), может быть применена при условии, что получатель дохода является его бенефициаром, то есть фактическим владельцем. Кроме того, после вступления в силу 23 мая Закона Украины «О внесении изменений в Налоговый кодекс Украины относительно усовершенствования администрирования налогов, устранения технических и логических неувязок в налоговом законодательстве» от 16.01.2020 года № 466-ІХ (далее – Закон № 466) определение бенефициарного собственника наконец было детализировано в НКУ. К этому времени приходилось ориентироваться только на разъяснения, судебную практику и Комментарии к Модельной конвенции Организации экономического сотрудничества и развития.
В результате детализации как один из основных признаков бенефициарности была выделена достаточность материальных/технических ресурсов нерезидента для осуществления соответствующей деятельности. К тому же надежный источник для ее определения – это финансовая отчетность нерезидента вместе с примечаниями.
